第18章专业人士预计电力上市公司盈利又遇难题

　

显然，这三个目标绝不是毫无来由的。

诚如法谚所言，有权利必有救济，无救济即无权利。在美国，没有德、法式的宪法法院（宪法委员会）和行政法院设置，任何法院均可行使司法审查权，即可对立法机关制定的法律进行审查，也可以对行政机关的行政行为进行司法审查。

该法还赋予普通法院以法律规范审查的职能，规定法院认为裁判案件所依据的法律违反宪法时，应中止审理程序，如该法律违反州宪法，则应征求有关主管宪法争议的州法院作出的裁判意见，如该法律违反本基本法，则应征求联邦宪法法院作出的裁判意见。从实体法层面上，权利救济体现在民事责任制度的构建上，如违约责任制度旨在当债务人不履行合同时为债权人提供法律救济，侵权责任制度旨在当侵权行为发生时为受害人提供法律救济。在民意的驱动下，2013年12月28日，十二届全国人大常委会第六次会议作出决定，这一制度终告废除。这也是在上述公权力机关侵害人民权利的第二种情形下，人民权利无法获得有效救济的根本原因。在实践中，这一制度背离了对教育和挽救不构成犯罪的违法行为人的本意，逐渐演变成一非经正当程序而剥夺公民人身自由、强制公民从事繁重劳动、造成被劳教人员非正常死亡的恶制度。

从我国的法治实践来看，上述公权力机关制定的具有普遍适用效力的法律、法规以及规范性司法解释，并没能得到及时、有效地纠正，更谈不上对受害人的救济。国务院1993年制定的《卖淫嫖娼人员收容教育办法》，亦有非经正当程序限制公民人身自由之嫌，但至今亦未见废止。因为它属于一种法律上的自由，所以由国家通过确定的规则来履行该项任务（自由的保障——笔者注）以及对由于国家侵犯而无法履行或者减损或者对保护自由的拒绝进行惩罚就是顺理成章的了。

如法文的citoyen、意大利文的citadino、德文的bürger以及瑞士所使用的bourgeoisie都具有相同的意涵，即个人离开乡村进入自由市，从而得以摆脱封建势力的束缚，由自由市民所组成的市民社会成为一个自治的领域，不受政治势力管辖。[71] 最后，关于基本义务与基本权利限制的关系。基本义务在国家权力的所有领域发挥作用，它赋予立法者立法义务、为行政和司法提供解释指引。卢赫特汉特认为，人性尊严构成了基本义务的根源。

[15] （2）基本义务的主体是公民，所以它不同于先于国家的人的义务（Menschenpflicht）。因为美国宪法上没有规定基本义务并不代表他们认为公民不应当承担基本义务或者美国公民实际上不承担基本义务，[96]同时，德国宪法上规定了基本义务也不代表德国就不重视对基本权利的保护或者德国对基本权利的保护程度不如美国。

有时宪法文本规定的是特定人的义务（基本法第6条第2款第1句的父母的义务、第31条第1款的州内德国人的义务），有时规定的是特定对象的义务（基本法第14条第2款第1句财产的社会义务），有时用接近义务的名词，比如任务（Aufgabe）、照顾（Fürsorge）、强制（Zwang），有时用动词，比如克制（ist gehalten）、应有利于（soll dienen）、是神圣的（ist unantastbar）或者被委托（ist anvertraut）。认为每一个权利都对称地存在一个义务的观点会掏空权利，导致最后剩下的仅仅是义务。【作者简介】王锴，北京航空航天大学法学院教授。但是，由于魏玛宪法只实施了14年，同时缺少宪法法院，所以基本义务的教义并没有充分形成。

[44] （3）基本义务来源于与基本权利的对等性（Gegenseitigkeitsprinzip）。[31] 纳粹时期基本义务的特点是：首先，义务无论是理论上还是实践上都取得了中心地位。比如要求公民不作为的服从法律义务是一种消极地位，要求公民进行实物、金钱或者服务的给付义务是积极地位，以政治参与为目的的接受荣誉职位义务是主动地位。对于作为义务，比如纳税义务，法律要提供最低的规制。

②违反基本义务的最大制裁来自于刑法。公民的概念可以追溯到古希腊，因为公民（citizen）源自拉丁语的civis或civitas，其中civis指古代城邦，而civitas是希腊语polites一词的拉丁语翻译，意指某个希腊城邦的一个成员。

（3）在国际法领域，通过公民的和平义务，国家承担起维护国际和平的任务，侵略战争被禁止，国际法义务也被接纳成为宪法的一部分。另一位代表人物是施托贝尔，他认为，国家强力就表现在听任主权机构设定基本义务。

最后，人的义务产生国际法问题，而基本义务是国内法上的。至于1795年宪法为何专门规定基本义务，理论上是受到卢梭的共和主义思想的影响，即社会的维护要求公民认识和履行自己的义务，政治上是热月党人对雅各宾派所鼓吹的人民的不可置疑论调的一种反对。在此，行政机关和司法机关不能在没有法律中介的情况下直接从基本义务得出法律后果。关于基本义务与法律保留的关系，首先，有些基本义务，比如作为义务，的确需要通过法律来实现，但这并不是说用宪法来规定基本义务没有意义，这恰恰反映了具有直接效力的基本权利相对于不具有直接效力的基本义务的优越地位，同时也防止了国家依据抽象的宪法规定让公民承担无限的基本义务。所以，准确地说，基本法反对的只是纳粹时期公民承担无限的义务，而非反对基本义务。[85]对于基本义务来自于与基本权利的对等性的观点，卢赫特汉特认为，基本法第2条第1款和第3条第1款并非在正当化基本义务，而主要是防御国家的自由权和平等权。

[86]对于基本义务来源于人性尊严的观点，施特恩反对说，人格尊严并不属于内在的义务。它不仅具有伦理上的意义，而且是对个人式自由主义的否认，它反映了基本自由的社会约束性。

进入专题： 公民基本权利 基本义务 。一、基本义务（Grundpflicht）的概念 不同于魏玛宪法第二章德国人的基本权利与基本义务，1949年德国基本法中并未提到基本义务的概念，这让人产生了基本法已经完全放弃了基本义务的印象。

相对地，贝特格（Herbert Bethge）区分了五个等级的规范效力，包括道德义务、序言和教育目标中的义务、不完善的法义务、具有规范效力的基本义务和自我执行的基本义务。所以，一些反对意见认为，将其作为基本义务的来源是不可能的。

[32]个人对国家的主体地位的丧失必然导致义务的优势地位。比如和平义务、财产的牺牲义务。（3）基本义务作为主观义务。[39]所以，Gusy将服从义务作为国家的理论前提。

[92]因此，现代公民是一个蕴含着公私两面的概念，[93]从私的角度讲就是强调个人权利，从公的角度讲就是强调公共义务和公共责任，用阿克曼的话就是私人公民（private citizen）。费德尔从法律平等中导出了个人的消极义务，即不能去侵犯他人的自然权利。

其次，宪法史必须区分不同的公职传统。有的义务之前被认为是道德义务，之后则被解释为法义务。

原则上国家是基本义务的受益人，但是除了国家之外，基本义务还会使其他公民受益。民族成员（Volksgenossen）的权利只有为了更好履行他的集体义务的时候才能被授予。

另一种则将基本义务视为独立的宪法范畴，它与基本权利的关系是平行的。[67]但实际上，对于不同的义务要求并不一样。在民主国家，公职人员应当维护行政的合法性，它必须取代传统的职业生涯原则。每个人都要对民族的命运负责，无论是他的公共活动还是家庭内的活动。

负担人是指履行义务将导致经济上受损的人，比如接受荣誉职位的义务对于其他劳动者构成负担，因为从收益的角度阻碍了他的劳动力的行使。施托贝尔指出，过去人们用被动地位来理解基本义务是不太准确的。

[57]但是，可能限于该书的主题，耶利内克并未对被动地位进行具体的阐述。[90]因此，近代公民观其实是市民观，市民与公民的区别在于，市民关注的是其个人利益，而公民关注的是公共利益。

我国现行宪法第二章的题目为公民的基本权利和义务，由此产生了公民基本义务的宪法范畴。有学者认为，规定基本义务是反自由主义的，它来源于绝对主义的专制国家。

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